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法律权益

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3金币唐律中的“余条准此”考辨.pdf

唐律中“余条准此”的核心在于“准此”，这种表述提示了之前的法律规范具有较为普遍的适用效力,并非一事一例；立法者在修律的过程中通过增加注、疏的方式将“准此”充分应用于法典编纂；“准此”指向的内容具有通则性质，功能在于克服客观具体立法体例的固有弊端、使律内前后统一、避免法律适用中的冲突与矛盾，从而提高法典的条理化、体系化程度。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.03MB | 13 页
3金币认罪认罚何以从宽:误区与正解——反思效率优先的改革主张.pdf

完善认罪认罚从宽制度是当下司法改革的重要议题之一。有关这一制度如何在实践中落地，目前存在着将提高诉讼效率作为改革的主要目的，应在参考美国辩诉交易制度的基础上，构建认罪认罚后从快处理的刑事程序等认识误区。这些认识误区源于论者对我国刑事司法实践所面临的问题的本质，和对美国辩诉交易制度的产生背景及制约因素的误读。认罪认罚从宽制度改革应致力于解决被追诉人认罪认罚却得不到适当、有效从宽处理的实践难题，因此，这一改革应主要从实体法层面着手，明确认罪认罚后从宽处理的具体规则；在程序法方面则应完善认罪认罚从宽案...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.37MB | 16 页
3金币机能的思考方法下的罪数论.pdf

奉行“本来的思考方法”的传统罪数论，把罪数视为犯罪本来的数量属性。这种朴素的思考方法造成罪数论庞杂的问题域、双主线的矛盾体系和不合理的结论。移植竞合论也不能摆脱上述困境，因为二者在思考方法上是相似的。在罪数论中应提倡“机能的思考方法”，以罪数论在刑法学体系中的机能为导向，限制其问题域，重新确立界分一罪和数罪的罪数标准。罪数论承担的是并罚前的过滤机能：在进入数罪并罚之前，把诸罪名之间存在重复不法评价的情形过滤出来，避免对其进行并罚。据此，只有触犯不同罪名的情形才需要判断罪数；罪数判断并非对犯罪个数...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1004.69KB | 17 页
3金币修复生态环境责任的实证解析.pdf

修复生态环境责任在实践中面临两大难题：一是生态环境损害难以认定；二是修复的裁判要求难以达到妥当程度。对此，需结合法律规范和司法判决，对“生态环境损害”和“修复”进行解析。对生态环境损害的认识应在两方面展开：一是损害是生态环境的物理、化学、生物特性的不利改变以及提供生态系统服务能力的破坏、损伤；二是损害应可评估。基于修复范围、标准、方式、方案的限定和筛选，裁判中的修复要求应作出尽可能精确的妥当表达。“修复生态环境”与民法中的“恢复原状”存在很大差异，在救济对象、标准、方式等方面两者无法相提并论。民...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1019.25KB | 18 页
3金币 “谁主张谁举证”规则的历史变迁与现代运用.pdf

在我国对规范说的理论继受和实践继受的过程中，具有实在法依据的“谁主张谁举证”规则遭受了严厉批评。通过统合古典罗马法的两项证明责任规则，优士丁尼时期的法学家抽象出“谁主张谁举证”规则，该规则基于“诉-抗辩”结构分配证明责任。注释法学家将“谁主张谁举证”规则曲解为消极事实理论，但他们完善该理论的方式表现出回归罗马法传统的倾向。“谁主张谁举证”规则在欧陆法典中获得普遍采纳，但“诉-抗辩”结构在主观权利体系下遭到瓦解。规范说是罗马法传统中的“谁主张谁举证”规则的现代运用，因为它的“基础规范-相对规范”结...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.01MB | 18 页
3金币劳动力市场灵活性与劳动合同法的修改.pdf

劳动力市场的灵活性主要涉及解雇保护、合同变更、工作时间、工资等规则。从我国劳动合同法等法律文本以及国别横向对比看，我国劳动力市场的灵活性不够，尤其是解雇保护较为严格。但我国劳动力市场十分复杂，部分劳动合同规则较为灵活，现实中的农民工劳动力市场极为灵活，而且我国的失业保险等社会保障机制仍不完善，劳动行政执法水平和工会作用依然薄弱，因此，我国劳动力市场也存在安全性不足的问题。为此，一方面应修改劳动合同法，适度提高劳动力市场的灵活性，另一方面又不宜过度提高灵活性，应平衡好灵活性和安全性的关系。修改劳动...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 924.59KB | 18 页
3金币民法与商法二元格局的演变与形成.pdf

民法相对于商法的备位性问题应当重返两者在私法体系中的相对关系加以理解。近代早期之前，商法经历了体系性缺位、商人法形成和国家化三个阶段，而同时期的民法则稳定地以地方习惯法、罗马法与教会法为主要渊源。其中，罗马法阶段的私法状态奠定了后世民法与商法二元格局的历史基础。中世纪以来，商人法以其超越国家法的特质完全隔绝于民法之外，而在近代早期，民法的迟滞则使其与商法的二元格局更为固化。现代意义上民法与商法的二元格局始于19世纪。近代以来民法的进步使得商法的外在独立性有所削弱，就此欧洲私法领域形成了民商关系的...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1018.28KB | 20 页
3金币表见代理中的被代理人可归责性.pdf

关于表见代理，民法总则延续了合同法的规定形式，就表见代理构成中是否要求被代理人的可归责性仍然不清晰。采取积极信赖保护方式的善意取得和表见代理具有结构相似性，可透过善意取得规范抽取出权利外观责任的一般性评价，因此，与善意取得的构成相一致，表见代理的构成中也应包括被代理人的可归责性，且应采取风险归责原则予以解释和具体构建。该原则具有动态综合权衡的特征，为实现确定性可予以具体化。此时应区分不同案例类型，比较权衡行为人的信息成本、被代理人的防免成本、被代理人是否获益、双方的救济成本和商事交易的特性等因素...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 939.92KB | 17 页
3金币被误解和被高估的动态体系论.pdf

动态体系论正在为国内越来越多的学者所接受，并越来越频繁地出现在民法学各个领域的解释论和立法论当中。然而，学界却在一定程度上误读了动态体系论，并由此对其抱有过高的期待。作为评价法学的一个版本，动态体系论既要对抗概念法学的僵硬，也要对抗自由法学的恣意和非合理性。国内学界往往忽略了后者的意义，片面强调结果的弹性化，导致其所主张的立法论和解释论并不能克服自由法学带来的恣意和不确定性。另一方面，即便澄清了误读，动态体系论也存在自身的局限性。动态体系论的体系性，由要素体系和基础评价这两大支柱构成，但是内在体...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 983.55KB | 17 页
3金币法治国的宪法内涵——迈向功能分化社会的宪法观.pdf

自清末立宪开始，中国就始终追求“国家整合”，试图将个体自由、社会秩序与国家富强整合到一起，在内忧外患之际取向“国家主义”。新中国成立之初延续了这一思路，试图通过社会改造实现个体、社会与国家的同质化。改革开放打破了铁板一块的社会同质性，促进了个体利益的分出，使经济系统逐渐独立于政治系统。法治国建设，则在于实现法律系统的分出，并通过以宪法为基础的法律系统的逐渐封闭化，进一步促进整个社会系统的功能分化。对宪法的认识，需从社会系统功能分化的角度加以反思，并由此推导出法治国原则所具有的形式和实质的双重属性...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 981.15KB | 21 页
3金币公法上警察概念的变迁.pdf

“警察”一词是公法上重要的基础性概念。在德国和日本，“警察”在公法上可以指代某种国家活动，但概念的外延在历史上发生了转变。当代德日的警察法理论分别确立了实质的警察概念与形式的警察概念、关于警察的“实定法上的概念”与“学问上的概念”的二元构造。警察概念在这两个国家的变迁史可谓殊途而同归。近代中国的公法学说受日本学说的影响，将警察视作某种统合性的国家活动；新中国的警察概念则展现出了泛政治化、身份化的状况，从而仅用来指代实定法上的“人民警察”，警察概念的统合性功能就此缺失。由于统合性的警察概念有助于确...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 992.45KB | 17 页
3金币《大清新刑律》编纂过程中的立法权之争.pdf

以《大清新刑律》的编纂为视角，晚清新政中的立法权之争可分为两个阶段，第一阶段是修订法律大臣与法部、大理院关于法律起草权之争，第二阶段是宪政编查馆与资政院关于法律考核权与议决权之争。立法权之争的背后受到法政机构权力之争和礼法之争双重因素的影响。在权力之争中行政权虽然势大并试图控制立法权，但双方在一定程度上仍能够自我克制。论争明确了法政新机构的职能与权限关系，基本维持了晚清预备立宪的秩序，具有积极意义。法政机构的论争可以出现妥协结果的原因，在于更高权威的存在与法政新机构中关键人员的一身多职。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 985.37KB | 19 页
3金币刑事诉讼中变更公诉的限度.pdf

对于检法机关变更公诉，刑事诉讼法没有明确规定，主要是通过司法解释等规范性文件予以确立。检察机关变更公诉主要存在于罪名相近、容易混淆的案件中，表面看所占比例不大，但散见于绝大多数审判环节，且没有法定的次数限制，变更方式也较为随意，缺乏必要的规范；法院在变更公诉方面较为活跃，多数变更公诉决定由其自行作出或者建议检察机关作出；在变更公诉的对象方面，犯罪事实和罪名的变更最为常见；变更公诉的内容存在严重的“脱法”现象，程序正当性也多有不足，被告人的诉讼防御利益缺乏有效保障。改革变更公诉制度，必须培育变更公...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.12MB | 22 页
3金币刑事印证证明新探.pdf

刑事印证证明是指在刑事诉讼中利用不同证据内含信息的同一性来证明待证事实，这里的同一性包括信息内容的同一与指向的同一。印证证明既适用于个别证据的判断，也适用于证据的综合判断，还适用于对证据真实性、合法性和相关性的判断；其作用机理一是真理（真实）融贯论，二是真理（真实）符合论，三是归纳逻辑与溯因推理；其考量因素包括参与印证的证据的品质、数量、清晰度，是否存在客观性证据尤其是隐蔽性证据，是否符合经验法则，是否合理嵌入整体的事实构造，以及是否存在合理差异等。实践中对印证证明的误用表现为：违法取证，强求印...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 921.24KB | 19 页
3金币行贿罪之“谋取不正当利益”的法理内涵.pdf

“谋取不正当利益”是行贿罪解释论的核心问题。为了实现行贿罪的法益保护目的，保证行贿罪构成要件结构的完整性，应当将解释方向由行为人一端转换到国家工作人员一端，将国家工作人员是否违背职务作为判断行为人所谋取的利益是否正当的标准。由此，在立法文字上缺失的“违背职务与给予财物之间的对价关系”，就在解释论上被建构起来，被补充进行贿罪的构成要件。国家工作人员违背职务，包括违反规则与违背原则两种形式。在适用2012年“两高”《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第12条第1款时，可以抛弃前段中关于...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 968.82KB | 17 页
3金币民事诉讼中的程序异议权研究.pdf

在民事诉讼中，程序异议权是一方当事人所享有的指责受诉法院及对方当事人所实施的诉讼行为违反诉讼程序进而主张其无效的权利。程序异议权确立的依据在于保障民事诉讼程序合法、妥当地进行，维护诉讼程序的安定。当事人应当及时行使程序异议权，迟延行使将会导致程序异议权的丧失。当事人可以舍弃程序异议权，但仅限于针对主要或专为当事人进行诉讼的便利等程序利益而设的具有私益性质的诉讼程序规范所规制的诉讼行为。当事人舍弃程序异议权与程序异议权的丧失具有同一法律效果，即违反了诉讼程序的诉讼行为由于当事人未及时提出异议或者放...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 979.22KB | 19 页
3金币基层法院审判委员会压力案件决策的实证研究.pdf

20世纪90年代以来，我国学界对审判委员会的性质和功能一直存在争议，但对其在外部政治、社会压力的约束下如何进行司法决策，却缺乏实证研究。基于某县基层法院审判委员会2003—2012年间的近600份会议记录和对法官的访谈，本文详细描述了审判委员会处理政治、社会压力案件的决策过程，揭示了其行为逻辑，即将压力化解或转化为各方均可接受的判决内容，尽力实现案件合法性与合法律性的统一。审判委员会的司法决策既不关注学界热议的审判独立问题，也并非逃避司法责任的“黑洞”，而是一个在政治、社会、法律因素之间“三向考...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 951.4KB | 20 页
3金币受贿犯罪保护法益与刑法第388条的解释.pdf

受贿犯罪的保护法益应当是国家工作人员职务行为的公正性。据此来理解受贿犯罪，则刑法分则第8章所规定的受贿犯罪不再只是“以权换利”，即侵害职务行为不可收买性的犯罪，而是扩展至行为人凭借其职权或者地位形成的便利条件，即影响力，进行利益交易的“影响力交易”犯罪，所侵害的不仅是行为人本人职务行为的公正性，还包括被其利用的其他国家工作人员职务行为的公正性。这种保护法益理解上的转变，使刑法第388条等在立法上具有了存在的理由。同时，行为人并非亲自以权获利，而是利用其他国家工作人员的职务行为间接获利的情况，使第...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 905KB | 14 页
3金币刑法修正:维度、策略、评价与反思.pdf

近年来，刑法修正案运用多种修正策略，对刑法进行重大修正，展现出刑法干预早期化、能动化、犯罪圈不断扩大的立法趋向。这一趋向既不意味着法治国自由刑法的诉求已成过眼烟云，也不意味着积极的刑法立法观在我国就此确立。犯罪圈扩大的立法趋向在总体上具有客观必然性和实践合理性，但刑法修正案的某些条款在合目的性、明确性与体系逻辑性方面存在瑕疵；1997年刑法由“厉而不严”向“严而不厉”的结构转型尚未成功，碎片化的刑法修正案立法方式破坏了1997年刑法的外部面相和内部逻辑；1997年刑法已经进入其生命周期的后期，应...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 978.47KB | 24 页
3金币当代中国法治共识的形成及法治再启蒙.pdf

社会成员法治共识的缺乏，是当代中国法治进程中最值得关注的问题之一。社会成员在法治问题上的分歧，集中体现于理想主义法治观与实用主义法治观的差异。理想主义法治观可分为朴素的理想主义、偏执的理想主义和理性的理想主义三种类型；实用主义法治观可分为朴素的实用主义、放纵的实用主义和理性的实用主义三种类型。理想主义法治观与实用主义法治观的形成及分歧，与法治知识传播和交流中的智识屏障直接相关，这些智识屏障造成了社会不同层面对法治本相了解的失真，进而在一定程度上造就了法治观念的差异。为此，应通过法治的再启蒙，强化...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.07MB | 21 页