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法律权益

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3金币基于合意解除合同的规范构造.pdf

民法典第562条第1款明定当事人可基于合意而解除合同，但关于合意解除的制度定位和运作细节，学理上存有争议，实务中不乏模糊处理，规范间体系联动复杂，有必要借助教义学原理整理其规范内涵。合意解除行为属于共同要因处分行为，其核心效力主要体现为终结合同“广义之债”中与原定给付义务相关的内容。附属效果方面，合意解除在涉及清算的场合同时创设了清算义务，就其内容未作特约时可适用合同解除效果的法定规则；已成立的违约赔偿责任原则上不受合意解除的影响；若可能损及第三人利益，合意解除的效果应受限制。合意解除的实践流程...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1006.64KB | 18 页
3金币公司资本制度的后端改革与偿债能力测试的借鉴.pdf

中国公司资本制度的变革一直集中在前端，即放松资本管制，鼓励投资创设公司。公司资本制度的后端，即公司利益(资产)向股东流动，仍处于传统资本维持原则控制之下，没有大的变革。美国1980年《示范商事公司法》以“大分配”统合公司利益(资产)流向股东的行为，开创了由立法中的衡平测试、资产负债表测试以及判例中的资本充足测试构成的偿债能力测试规则。偿债能力测试颠覆了资本维持原则对公司资本、资产与负债之间关系的处理，聚焦于保障债权人的优先分配顺位，立足于董事的受信义务，摆脱了对财会指标的过度依赖，体现着公司行为...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1020.67KB | 17 页
3金币风险预防原则的结构化阐释.pdf

风险预防原则已在全球范围的理论与实践中形成多种版本，众版本间的分歧与争论，使得构成该原则的基础性要素不断凸显，各要素间的关系也被逐步廓清。风险预防原则的基础性要素主要包括危害预期、不确定性、预防措施和证明机制，四项要素及其相互间关系决定了风险预防原则的内部结构。结构化的风险预防原则，内含积极授权原则、整体比例原则、最小最大值原则、反向证明原则四项子原则。依此检视我国风险预防的法律制度及相关实践，要进一步发挥风险预防原则的作用，需要完善不确定性条件下采取风险预防措施的法律授权，引入等级化或概率化的...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.2MB | 19 页
3金币论“数字人权”不构成第四代人权.pdf

从人权的代际划分原理来看，“数字人权”的概念即使成立，也只属于三代人权范畴的内容，可以在既有人权体系的框架内得到合理解释，没有突破既有的三代人权格局；个人数据信息类权利的出现，未构成人权的代际革新。从人权的道德属性来看，“数字人权”不具备人权的道德基础，难以通过“数字人性”来实现道德人权层面的证成，也就无法成为一项基本人权。从基本权利理论来看，“数字人权”既缺乏宪法的规范基础，也不符合“人的尊严”标准和“最低限度基础性”标准，无法被证立为宪法未列举基本权利。总之，“数字人权”不仅不是新一代人权，...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.01MB | 15 页
3金币党政联合发文的制度逻辑及其规范化问题.pdf

党政联合发文是实现政党政治与政府行政联结融通的政策工具之一。在当代中国国家治理的过程中，党政联合发文与国家正式立法具有治理功能相辅相成、权限范围并行不悖、规范内容相互转化等内在关联。党政联合发文是实现党领导国家政权和党政双轨权力整合的制度形态，也是党领导立法的重要途径。它在一定程度上提升了政府效能，弥补了国家治理的制度短板，减少了规范性文件的制定成本，提高了制度的供给效率与执行合力。当前，需要在中国特色社会主义法治体系框架内，对党政联合发文的权限范围、身份定性、备案审查等问题进行理论论证与制度安...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.04MB | 17 页
3金币涉外代理关系准据法的确定.pdf

涉外民事关系法律适用法第16条对代理类型、连结对象与连结点的界定均不清晰，需从学理上予以重述。第1款中的“代理”不能径直依民法来解释，宜从功能识别与目的识别的原理出发，将法定代理与机关代理排除在外，而仅指涉意定代理。代理实体法的学说与体系构造影响着冲突规则的设置。无论是从实体法还是冲突法的立场出发，我国都应采纳德国的意定代理权独立连结理论，而非混合继受英国法与海牙《代理法律适用公约》。继受该德国学说时，需明确代理内部基础关系与外部法律行为均可在第16条之外找到对应的冲突规则，第16条的连结对象只...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 967.69KB | 21 页
3金币 WTO《多方临时上诉仲裁安排》：基于仲裁的上诉替代.pdf

中国、欧盟等WTO成员近期达成的《多方临时上诉仲裁安排》（MPIA），是自2019年12月11日WTO上诉机构被迫停止运作以来，部分成员为应对WTO争端解决危机所取得的最重要进展。MPIA基于DSU第25条设计，其实质在于依托仲裁，替代上诉，并具有临时性和开放性的特点，是在上诉机构停摆期间继续维护两审终审并确保裁决约束力的惟一务实及合法选择。上诉仲裁在程序启动和裁决生效两方面体现仲裁要素，从而使其有别于WTO上诉审议；但在仲裁员遴选及组庭、审理程序、法律适用及裁决执行监督等方面，则基本复制了上诉...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.01MB | 19 页
3金币合意式刑事诉讼论.pdf

随着我国刑事诉讼法相继确立刑事和解程序、速裁程序和认罪认罚从宽制度，一种新的刑事诉讼形式——合意式刑事诉讼，成为一种显性存在。学者们对此进行了理论概括，给予了不同的命名。与“合作式刑事诉讼”“协商性刑事诉讼”等名称相比，“合意式刑事诉讼”的名称更为贴切。合意式刑事诉讼的内容包括合意式刑事诉讼行为和合意式刑事诉讼程序。2018年刑事诉讼法搭建了合意式刑事诉讼的基本框架，但仍需对合意式刑事诉讼进行体系化建构，包括确立合意式刑事诉讼的专门原则，界定合意式刑事诉讼中当事人的诉讼权利，完善合意式刑事诉讼的...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 926.89KB | 18 页
3金币欺诈市场理论反思.pdf

对于中国证券市场虚假陈述民事责任纠纷，最高人民法院参考美国欺诈市场理论，给出了推定虚假陈述与投资者之间交易因果关系和损失因果关系之裁判规则。然而，不仅欺诈市场理论在美国经历了激烈的、持续的理论和司法适用纷争，该理论所支撑的虚假陈述民事集团诉讼补偿投资者和威慑不当行为人的政策目标也落空。政策困境是美国欺诈市场理论和司法适用纷争缘起之主因。在同为欺诈市场理论支撑下的中国虚假陈述民事群体诉讼既往实践中，法院不仅遇到了同样的司法适用窘迫，政策困境也一样不少。立法（司法）的努力方向应是竭力控制公司对外赔偿...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.01MB | 21 页
3金币股东出资加速到期的理论证成.pdf

“股东出资加速到期”这一命题并不足以涵盖公司债权人请求出资未到期的股东承担责任的全部现象。股东对公司的出资义务既是约定义务，又是法定义务。从约定义务的角度，股东应依照公司章程的规定向公司交付出资标的的财产，同时对公司享有出资期限尚未届至的抗辩；从法定义务的角度，股东应以其认缴的出资额为限对公司承担责任，该认缴出资额构成以价值形态而非以股东出资方式存在的公司财产，公司债权人可申请强制执行股东认缴出资范围内的该部分公司责任财产。在非破产情形下，所谓股东出资加速到期的本质不是股东丧失出资期限利益而履行...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 968.35KB | 14 页
3金币功能主义视域下的行政协议.pdf

行为要素思路是当前识别行政协议的主流思路，其以合意行为是否具备特定的公法要素为聚焦点，忽视了对行政协议的目的功能及应用场域的关照，使得行政协议与行政私法行为的区分变得困难。行政协议是针对高权行政领域等级化之行为模式及组织机制的反思性产物，对行政协议的识别不应跳出高权行政的范围。面对高权行政中传统行政模式的弹性不足问题，行政协议通过行为机制的革新强化相对人的意愿交流能力；通过组织机制的改造来回应任务执行的合作需求。基于功能目的上的差异，行政协议可以类型化为程序介入型协议和公务转移型协议。以类型化为...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 916.53KB | 16 页
3金币法律规范合宪性解释的方法论构造.pdf

合宪性解释旨在寻求解释者对于立法自由权的尊重义务与对于宪法基本价值的尊重义务之间的调和与妥协，确保立法者的意愿在宪法允许的可能范围内得到最大程度的实现。为尊重立法机关的立法自由权，不可要求法律规范在逻辑上与宪法规范保持一致，只能要求其在价值评价上保持一致，故合宪性解释并非体系解释方法，而是从体系性目的解释中分离出的独立解释方法。合宪性解释具有确定的论辩效力上的优先性，可压制经典解释方法的解释倾向而在解释结论上得到优先实现，其方法论构造与基于宪法的解释明显不同，后者并非优先性解释方法而是衡量性解释...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 926KB | 18 页
3金币法律漏洞填补的司法论证.pdf

法律漏洞填补的司法论证包括认定论证和填补论证两个部分。根据法律漏洞的两个构成性特征，认定论证由规则缺失论证和圆满性论证组成，对此可分别提出论证型式α和论证型式β。法律漏洞一旦根据论证型式得到认定，论证目标即指向漏洞的填补。法律漏洞填补在司法上有两条路径：规则引入（有规则填补）与规则创设（无规则填补）。填补论证分为引入论证和创设论证两种类型，对此可分别提出论证型式Ⅰ和论证型式Ⅱ及其附属论证型式。这两种论证在法律漏洞填补上存在竞争关系，最终还需确立一条填补论证原则P，以避免选择之难题。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 936.29KB | 18 页
3金币收养法的社会化：从亲子法转向儿童法.pdf

现代收养制度通过承继和改造“法律行为—法律关系”的私法逻辑，实现拟制亲子关系的制度目标。“二战”以后，社会现实需求、国际人权思潮等推动各国收养法立足本土国情不断社会化，发展出以儿童最大利益原则为统率，以收养条件、收养程序、收养效力和收养服务为制度支柱的伞型儿童保护架构。我国民法典收养章在承袭既有私法框架的同时，通过确立最有利于被收养人原则、引入收养评估机制等，释放出积极的社会化信号，但尚缺乏针对民间收养屡禁不绝、被收养人权益不彰等突出社会问题的有效应对。其后，未成年人保护法经修订亦明确规定最有利...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.02MB | 19 页
3金币民法典中的动产和权利担保体系.pdf

为了解决中小企业融资难、融资贵的问题并优化营商环境，民法典对我国的动产和权利担保相关制度进行了重大改革，具体而言可分为六个环环相扣的步骤：消灭隐形担保、建立统一的人的编成主义的登记簿、构建统一的担保物权优先顺位规则、扩张正常经营活动中的买受人规则的适用范围、合并浮动抵押与一般动产抵押的登记对抗规则、引入超级优先权规则。这一改革对物权理论影响深远：证明了在物权与债权之间存在稳态的、有意义的中间状态；修正了物权公示原则，应摒弃“全有或全无”式的表述，重新定义为“公示范围之所在，对抗效力之所及”；修正...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.01MB | 21 页
3金币非法人组织与其他组织的关系困局及其破解.pdf

就非法人组织与其他组织的相互关系，目前在立法、理论与实务中均存在“区分论”和“同一论”之争。“区分论”乃立足于对我国民法典第102条和“民诉法解释”第52条的文义解释，在纵向上切断了非法人组织概念与此前立法的历史脉络，横向上割裂了民法与其他立法的关联结构，无助于非法人组织制度权利保障和法律规制功能的实现，应予摒弃。非法人组织与其他组织的关系应定位于以体系、历史及目的解释得出的“同一论”。在此基础上，应以“打包”修法方式将主体意义上的“其他组织”统一为“非法人组织”，并通过引入“其他法人或非法人组...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1013.82KB | 19 页
3金币近代中国刑事上诉制度的生成及展开.pdf

清末民初法制改革中，中国古代上控制度被来自西方的近代上诉制度所取代。上控和上诉的首要制度目的均是平反冤狱、保证司法公正。二者在制度内容、功能和理念上的相似性，为清末法律移植提供了便利条件，使上诉制度在近代中国得以顺利生成。但上控和上诉是分别镶嵌在传统和现代的两种异质型制度，上控的重心在行政控制，上诉则围绕案件事实及规则适用展开。立法上，上控所承载的社会控制、治理信息传递、督察官员等功能被剥离，新的上诉制度则被赋予了统一法律适用、终结裁判、保护被告人权利等现代司法功能。在司法实践中，围绕是否应赋予...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 994.96KB | 15 页
3金币被追诉人认罪认罚的撤回.pdf

认罪认罚从宽具结内含协商与合意的因素，但其权利品性不应被忽视。允许被追诉人撤回认罪认罚是保障认罪认罚自愿性的内在要求，符合无罪推定之精神，契合诉讼运行规律，也是有效防范相关制度风险的需要。撤回认罪认罚的对象，可以分为撤回认事、认罪、认罪名和认罚等不同层次；撤回理由包括有因撤回和无因撤回。被追诉人行使认罪认罚撤回权之后，具结书的认罪内容不应再作为被追诉人有罪供述的证据使用，也不能因撤回认罪认罚而作出对被追诉人不利的推定；撤回的效果是“恢复原状”，但撤回认罪认罚对强制措施的适用、不起诉决定、审理程序...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 952.46KB | 19 页
3金币认罪认罚案件量刑建议研究.pdf

作为实现从宽预期的主要机制，检察机关的量刑建议是构建认罪认罚从宽制度的关键。量刑建议仅具取效性质，无任何直接的实体效力。虽然2018年刑事诉讼法第201条第1款的“一般应当”只能解释为“应当”，但将该条第2款的“量刑建议明显不当”与第1款的“其他可能影响公正审判的情形”相关联，仍可维持审判机关在量刑中的决定地位。量刑建议的形成需注重辩方意见，辩护的有效性与量刑建议的公正性关系密切。量刑建议以“确定刑为原则，幅度刑为例外”的命题无法得到整全论证，在缺乏精细化量刑指南的当下，仅宜对简单、轻微案件提出...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 936.79KB | 17 页
3金币证明责任制度本质重述.pdf

证明责任概念本质所指为客观证明责任，主观抽象证明责任为客观证明责任之表象，而具体举证责任实为证明责任之假象。在“规范说”的方法论下，证明责任既非事实问题，也非纯粹的法律问题，而属将事实与法律连结的“法律适用”问题。证明责任规范应直接来自实体法规范，其本质是一个实体法规范要件的补充规范。现代证明责任是一种作为案件事实真伪不明情形下的一般性克服方法的形式理性制度，其最深层的本质就是以法律价值权衡化解事实认知模糊状态，化消极无解之事实判断为积极的法律价值引导，其性质属于“实质司法权”。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 994.38KB | 19 页