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3金币中国法科学生留学德国四十年的回顾与展望——基于博士学位论文的考察.pdf

基于对中国留德法学博士学位论文的考察，可以简要回顾改革开放四十年来中国法科学生留学德国的基本情况。四十年来，中国法科学生留德数量不断增加，在攻读博士学位的专业分布以及博士论文的选题方面有一定的规律可循，并且一定程度上存在就读学校集中以及博士论文指导教师集中的现象。中国留德法学博士是中德法学学术交流的重要使者，其研究成果以德语发表，惠及德语区读者；其归国后若从事学术研究，亦有机会将其研究成果通过中文出版物传播，对于中国相关法学学科视野的拓展、知识的丰富都起到了一定的推动作用。对于中国留学生在德攻读...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.13MB | 20 页
3金币从基本权理论看法律行为之阻却生效要件——一个跨法域释义学的尝试.pdf

法律行为因违法或悖俗而无效，向来是学界与实务聚讼的焦点。学界或借重域外学说，或整理本国案例，各种类型化的努力层出不穷。但就法学方法而言，无论何种类型化的研究，最终都必须走向释义学，才能提供稳定的评价系统。然而，法律行为阻却生效这一问题本质上涉及私法自治与其他价值的调和，已非奉私法自治为顶点的传统民法释义学所能涵盖，因此必须引入宪法基本权理论的视角，才能解决这一跨法域的释义学问题。依基本权理论，基本权的限制可以分为真正的基本权冲突与基于公益的基本权限制两类，从而限制法律行为的强制性规定与公序良俗也...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.02MB | 19 页
3金币基于数据主权的国家刑事取证管辖模式.pdf

关于电子数据的刑事取证管辖，在国家层面形成了数据存储地模式和数据控制者模式两大方案。传统的数据存储地模式以国家疆域为基础，因其适用困难、取证效率低下而已经有所松动。数据控制者模式则依托跨境云服务提供者，实现了对数据存储地模式的部分取代。刑事数据取证管辖模式的变革，从根本上讲，乃是各国立足于自身国家利益最大化而对数据资源实施掌控所致，而数据特例主义的提出也对适用于有形实物的传统管辖模式构成了冲击。我国应当正视国际上的变革趋势，在数据主权国家战略的基础上，着力探索刑事数据取证管辖模式的中国方案。具体...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1004.16KB | 21 页
3金币电子数据在刑事证据体系中的定位与审查判断规则——基于网络假货犯罪案件裁判文书的分析.pdf

互联网时代，电子数据在刑事审判中的重要性日益彰显。然而，在规则层面与审判实践层面，对电子数据的定位却呈现显著差异。通过对北大法意中国裁判文书库收录的2005-2015年网络假货犯罪案件裁判文书的分析发现，电子数据在刑事审判实践中存在定位泛化的问题，相关审查判断规则主要围绕电子数据的真实性展开，其关联性审查本质上也是真实性审查，其合法性审查亦主要是为了保障真实性。电子数据鉴定虽然被广泛适用，却未能发挥预期作用，而专家辅助人的引入尚处于初级阶段。为了准确定位电子数据并发挥其应有的作用，应在广义理解电...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.25MB | 16 页
3金币监察过程中的公安协助配合机制.pdf

基于监察法授权的不完整性与非对称性，监察机关必须借助公安机关等执法部门的协助配合，方能充分行使监察职能，履行监察职责。较诸其他执法机关，公安机关的协助配合对于监察职能的有效行使尤为重要。构建科学有效的警监协助机制，在监察法治体系建设中居于基础地位。在规范意义上，构建警监协助机制应基于"互相配合，互相制约"的宪法原则，明确协助配合的事项范围，规范协助配合之申请、审批、执行等程序机制，厘定协助配合之管辖、法律适用、人员经费以及责任分配等配套机制。现阶段，鉴于制度供给的阙如，警监协助工作只能通过出台较...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.01MB | 18 页
3金币迈向公私合作型行政法.pdf

在我国社会转型时期的行政法治实践中，一种全景式的公私合作治理新动向正在生成。面对合作行政模式的兴起，建立在公私对立基础之上、以行政合法性控制和行政相对人权利保障为取向、以司法审查为后盾的传统行政法学遭遇了结构性挑战，在行政法观念与原则、行政法关系与主体、行政法行为与责任等不同层面面临艰巨的重整任务。为顺应合作行政时代的现实需求，建构中观部门行政法意义上的合作行政法尤为必要。在有效履行行政任务的目标下引入辅助性原则和合作原则，在界限论和责任论的建构进路中引入国家保留和国家担保概念，在法治国家转向合...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 967.85KB | 17 页
3金币知识产权法与反不正当竞争法一般条款的关系——以图式的认知经济性为分析视角.pdf

在非典型信息成果和非传统利用方式大量出现的背景下，正确认识著作权法、专利法、商标法等具体知识产权部门法和以反不正当竞争法一般条款为代表的兜底规范之间的关系，具有重大意义。兜底规范被频繁用于调整新型创新活动的现象引发了顾虑，但停留在本体论层面的研究并不能为纠偏提供完善的指引。激励创新是高度复杂的认知任务，其完成离不开认识论层面的分析。具体知识产权部门法代表高效的图式化认知，能为解决细分创新领域的认知难题提供结构化经验，大幅提升认知效率。兜底规范则代表迫不得已的非图式化认知，所提供的经验在数量和质量...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 988.34KB | 19 页
3金币民法典编纂视野下合同法第402条、第403条的存废.pdf

合同法第402条、第403条的原初立法目的是为了解决外贸代理的特殊问题，在合同法立法过程中上述条文的体系位置和具体内容数易其稿。由于对所移植的制度的了解不彻底和本国特殊因素的刺激，上述条文的内容出现了严重异化。尤其是第402条，其既不属于大陆法系，也不属于英美法系。第402条将第403条代表的不公开本人代理制度对合同相对性的冲击放大了若干倍，对第三人的影响非常大。在原初的立法背景消失以后，第402条、第403条在司法实践中引发了诸多乱象。上述条文的存在不但没有起到简化法律关系的作用，反而被当事人...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.14MB | 22 页
3金币民法典中债权让与和债权质押规范的统合.pdf

债权已成为现代交易的重要标的，实务中多采用债权让与或债权质押形式，两者在经济功能与法律规则上高度相似。我国合同法与物权法分别规定债权让与和应收账款质押，可适用的债权范围不一致，且各有法律漏洞：合同法未规定债权转让对第三人的效力，物权法未规定债权质押的对内效力与对债务人的效力。此种双轨制对司法实务造成诸多困扰，且无法适应交易需求，减损了制度效用。改进方向应是采用功能主义方法，统合债权让与和债权质押规则，包括统一标的范围，统一对外效力与对内效力规则，仅就债权质押的个别特殊事项设置特别规则。在民法典合...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.08MB | 22 页
3金币惩罚性赔偿的行政法反思.pdf

惩罚性赔偿在我国的引入和发展是对行政规制失灵的回应。该制度在激励私人参与公共规制的同时，也带来了过度的、缺乏效率的诉讼，导致法律规范当中不合理、不一致和表意模糊的内容被高度滥用。为此，司法系统需要发展和提高调控私人行动的技术与能力。我国过去偏于倚重行政规制，在此背景下引入惩罚性赔偿，需要在制度设计层面作大量精细化处理，确保惩罚性赔偿与既有行政规制体系的功能相协调，并在制度演进过程中兼顾彼此。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.1MB | 15 页
3金币法官个体本位抑或法院整体本位——我国法院建构与运行的基本模式选择.pdf

法官个体本位与法院整体本位是法院建构与运行的两种基本模式。我国法院改革在某种程度上呈现出对法官个体本位模式的趋从，但宪法制度安排、法院在政治结构中的地位、司法的社会生态、对法官的激励与约束条件以及综合统筹运用审判资源的要求等，都决定了我国法院建构应当坚持法院整体本位。学术界从技术化层面论证的“法官独立”以及以此为核心的法官个体本位，都经不起实践逻辑的检验。法院改革的方向，不应是从法院整体本位转向法官个体本位，而应是从以院庭长为主导的法院整体本位转向以法官为主导的法院整体本位。当前法院的综合配套改...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.13MB | 20 页
3金币执法能力的损耗与重建——以基层食药监执法为经验样本.pdf

执法是一个交织着执法偏差与执法纠偏的复杂实践，执法能力的损耗与重建是理解这一复杂实践的有益视角。执法能力会因行政体制内部张力而有所损耗，产生内部控制失灵、执法地方化、部门“孤岛化”等问题。执法能力也会在社会中发生损耗，造成执法资源稀释、执法过程异化等现象。面对执法能力的损耗，执法者应通过灵活执法、解释和创造规则、集中执法资源、建构执法空间等策略，在一线执法场景中再造执法能力。立法者和决策者也应不断改革和优化执法体制，通过强化执法控制、重构执法责任、延伸执法组织、动员社会力量来推动执法能力的重建。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.17MB | 18 页
3金币一致性解释原则在国际贸易行政案件中的适用.pdf

最高人民法院《关于审理国际贸易行政案件若干问题的规定》第9条规定了一致性解释原则，意图通过司法审查的方式促使行政行为符合国际条约特别是WTO协定的相关规定。出于国际主义政策考量，该原则要求国内法院承担职责，积极整合国内法与国际法体系。司法实践表明，在条约适用、解释和履行制度尚不成熟的国内法语境下，中国法院通常回避适用一致性解释原则。即使在适用该原则的案件中，相关判决也因缺乏方法论意识而难有启示意义。究其原因，第9条项下的一致性解释原则片面强调国际主义理据，忽视了国内法体系中解释权限的分配现状。为...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.05MB | 16 页
3金币 “八议”源流与腹边文化互动.pdf

“八议”律条自曹魏入律以后，经晋唐以迄明清，成为中国固有法律的鲜明特征之一；但近世西学东渐以来，亦曾饱受訾议。“八议”语源出自《周礼》“八辟”，或许在某种抽象意义上反映了两周时代的礼制精神。申言之，“八辟”可能是出自君臣之礼，或君臣之礼的某一环节，以示君主对臣下的体恤和优抚。从两周时代的国体、政体和君臣关系考察，这种君臣之礼的存在也是可能的。本文进而比较了中原王朝与边疆诸族政权在君臣关系和政治伦理等领域的差异，指出前者是尊卑关系，后者是主奴关系，伦理亦然。源于八辟的八议律条是中原政权的独特创造，...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.15MB | 22 页
3金币被追诉人的权利处分：基础规范与制度构建.pdf

被追诉人处分权利是现代刑事诉讼维系协商性乃至行政式案件处理方式正当性的关键机制。我国在制度层面明确确立被追诉人权利处分机制，既有现实必要，也有理论根据。当然，认可被追诉人处分权利，并不等于任何条件下的权利处分都具有正当性，更不意味着权利处分可以不受任何限制。相反，被追诉人处分权利必须满足特定的程序与实体要件，并受他人权利、法律优位与公共利益等因素的制约。鉴于权利处分必然减损被追诉人受法律保护的程度，再加上我国保障被追诉人权利处分合法性的相关机制存在较多疏漏，当前在制度构建方面最为紧要的工作是明确...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.03MB | 16 页
3金币注意义务的规范本质与判断标准.pdf

注意义务本质上是能力维持规范，其机能在于将行为人遵守行为规范的能力维持在一定的水平之上。因此，注意义务概念以行为人有遵守行为规范之心却无遵守行为规范之力为适用前提。从刑法目的、理论思维以及政策效果等方面综合分析，注意义务“标准人”的设定，只能以行为人本人的能力为基础。通过填充规范可以类型性地推断注意义务，也可以划定被容许的风险的边界，但行为人的能力始终是业务过失犯中判断注意义务违反性的“压舱石”。一方面，司法者需要借助个人能力关联性标准对填充规范加以甄别；另一方面，被容许的风险的成立，除了要求行...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.12MB | 19 页
3金币他行为能力问题研究.pdf

他行为能力是一个在刑法理论中存在重大争议的概念，争议的焦点在于：如何确定他行为能力在犯罪论中的体系性地位。行为论的观点认为，他行为能力属于是否存在刑法意义上的行为的问题，应在行为论中考察他行为能力。不法论的观点认为，他行为能力是违法阻却事由判断的根据之一，应在不法论中考察他行为能力。责任论的观点认为，他行为能力是责任非难的根据之一，应在责任论中考察他行为能力。他行为能力是行为人选择实施其他行为的可能性，其与意志自由一体两面，属于刑法意义上的行为的成立要素。通过否定他行为能力的存在，可以排除行为的...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.09MB | 17 页
3金币协助决定取代成年监护替代决定——兼论民法典婚姻家庭编监护与协助的增设.pdf

承认心智残疾人有民事行为能力的协助决定制度，与传统民法否认心智残疾人的民事行为能力的替代决定制度根本不同。协助决定制度作为21世纪的新制度，广泛应用于两大法系的立法和实践中且获得了积极的效果。我国民间和司法实践也较为丰富。藉民法典编纂之机，监护应作为一章增设在婚姻家庭编草案收养章之后，区分儿童监护和成年监护，成年监护又区分监护和协助。成年监护之监护一节应增设最后监护原则和最小监护原则，明确监护和协助的适用顺序，从而逐步架空完全监护的适用并为其废除做准备；应赋予残疾人诉权以保障本人的程序参与；应增...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.14MB | 19 页
3金币商标保护与市场竞争关系之反思与修正.pdf

将商标定性为传递来源和担保质量的信息工具，并以此作为建构当代商标法的规范性前提，导致商标法在制度设计之初缺乏对商标使用是否会产生市场力量的考虑。从动态的、市场的视角，商标本质上更是一种竞争工具。对商标的使用可能产生市场力量，该市场力量是法权形式与经济优势有机统一使然。个中的法权采用了财产权的进路，其经济优势则来源于对消费公众心理上的吸引力。当商标法所赋予的法权外衣与消费公众的识别行为不一致时，现有的制度可能招致限制竞争、垄断寻租及信息压缩等后果。这背离了保护商标以解决市场失灵、促进交易以及最大化...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 901.01KB | 17 页
3金币数据的私法定位与保护.pdf

符号层面的数据文件应当与内容层面的数据信息严格区分。数据文件是信息的表现形式，而数据信息则是数据文件蕴含的信息内容。在经济属性上，数据信息具有非竞争性。对于数据文件中蕴含的信息，不必一般性地设定绝对权。在现行法下数据文件以及数据信息所负载的利益受到若干制度的保护，但都有其局限。数据文件是物理的存在，虽然可被人控制但无法被人的肉眼观察（无形）。基于数据文件可被界分和控制以及可以很方便地和存储载体相分离的特点，数据文件可以成为权利客体。尤其是基于占有法、破产法、强制执行法等方面的理由，应在数据文件上...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 914.96KB | 20 页