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3金币司法解散公司事由的实证研究.pdf

关于一份解散之诉裁判书样本的实证分析发现，被解散公司的"经营管理困难"实质指向"管理困难"而非"赢利困境"，管理困难的根源在于封闭型中小公司的股东人合性障碍导致的治理失灵。据此，将解散之诉的本质定位于治理失灵后的司法权介入，给予部分（少数）股东退出公司的低成本路径，更具立法论上的解释力，也得到裁判实务的经验支持。公司治理失灵的具体表象包括对立股东控制权势均力敌下的公司僵局与对立股东控制权势力悬殊下的股东压制，与此相对应，司法解散公司的事由也存在公司僵局与股东压制的二元化格局。公司僵局在立法论上被...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.04MB | 21 页
3金币重复诉讼禁止及其在知识产权民事纠纷中的应用——基本概念解析、重塑与案例群形成.pdf

《最高人民法院关于适用的解释》第247条是中国法中首次对重复诉讼禁止作出明文规定的一个尝试。由于该条所使用的关键术语——诉讼标的与诉讼请求——的含义不够确定，所以易于导致法律适用的不统一。解决这一问题的途径在于首先明确这两个概念的含义。针对诉讼标的，可以延续中国民事诉讼法所一贯遵循的旧实体法说，但应明确案件事实在识别诉讼标的过程中所发挥的作用。针对诉讼请求，则有必要确立一个不因诉讼标的理论的不同而变化的、恒定的诉讼请求概念。在此基础上，把民事诉讼法关于重复诉讼禁止的一般理论运用到知识产权民事...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.06MB | 16 页
3金币委托合同任意解除的损害赔偿.pdf

委托合同任意解除的损害赔偿问题，学界和实务界多围绕履行利益、信赖利益、直接损失等概念展开分析，争议不断。委托合同任意解除权的制度目的，因委托的有偿与否、任意解除权发动主体的不同而不同，在损害赔偿范围的考量上亦应注意到此等差异。委托人任意解除时，受托人就事务处理存有自身利益的，无论有偿与否，此等利益的损失应纳入合同法第410条意义上的损失的范围。委托人任意解除有偿委托的，可归入因可归责于债权人事由的履行不能，受托人可依风险负担规则请求将来报酬并作相应扣减，此等报酬并非合同法第410条意义上的损失。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.07MB | 16 页
3金币土地征收决定不是终裁行为——以行政复议法第30条第2款为中心.pdf

由于我国集体土地征收决定涉及过多的不稳定因素，因而,现行司法实践偏爱于借用行政复议法第30条第2款的法解释通道，将其认定为终裁行为，从而拒绝对其展开司法审查。这种立场非但获得了强势的判例支撑，也获得了最高人民法院司法答复的肯认。但是，将土地征收决定认定为终裁行为只是对行政复议法第30条第2款的类推解释，既与设立设定终裁行为的基本法则难以融通，也应当在修订后的行政诉讼法实施之后迅速加以撤除。从根本上来说，土地征收决定不可能是终裁行为。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.29MB | 15 页
3金币我国司法判决中的宪法援引及其功能——基于已公开判决文书的实证研究.pdf

我国司法实践中存在着援引宪法规范作为判决依据的现象。从裁判文书网收录的判决文书来看，援引宪法规范的判决涵盖了民事、行政和刑事等类型，但以前两种为多，它们在时间、法院层级和区域上也不平衡。在功能上，有个别判决体现出合宪性解释的意味；部分判决展现出多样化的基本权利第三人效力样态，但在应用上存在盲目性；大多数判决中，和宪法同时作为判决依据的法律规范与相关宪法条文内容基本一致，这种情况下对宪法规范的援引意义很有限，不过少数判决仍能体现出法院对于宪法相关内容的理解。整体而言，我国司法判决中的宪法援引存在关...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.33MB | 16 页
3金币全面依法治国背景下的刑事公诉.pdf

随着全面依法治国的深入推进，我国刑事司法制度正朝着法治化、民主化、信息化、精细化方向发展，刑事公诉在刑事诉讼中的地位更加凸显，其职能强化、制度完善和理念更新的要求更加紧迫。刑事公诉的实践样态正在发生变化：由注重追诉向追求客观公正转变，由起诉法定向起诉法定兼起诉裁量转变，由关注实体正义向同时关注程序正义与诉讼效益转变，由定罪请求向定罪请求与量刑建议同步转变。刑事公诉必须体现全面依法治国的内在要求，彰显司法人文关怀、提升诉讼效率、强化公诉监督职能，持续、稳妥地推进改革。刑事公诉应当牢固树立崇尚维护法...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.08MB | 21 页
3金币从国家构建到共建共享的法治转向——基于社会组织与法治建设之间关系的考察.pdf

近四十年来,社会组织与法治建设之间的关系,在整体上呈现出一条以国家构建为主导的路线图。其间，政府监管部门在徘徊变革中力图打造“以社会管社会”的新格局，但功效欠佳；社会组织则在曲折成长中践行着民间构建行动，但作用乏力。这就导致法治进程中社会组织的功能性“不在场”，并促发了“两极结构”怪圈、汲取性机制风险、自律秩序不足、国家构建与民间构建错位等问题，严重制约了治理法治化秩序的生成。在“四个全面”战略布局下，从国家构建到共建共享的转型已成大势所趋，目前亟需重塑社会组织在法治建设中的使命和功能，进而迈向...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1022.6KB | 20 页
3金币涉外法律适用的冲突正义——以法律关系本座说为中心.pdf

将冲突正义的内涵设定为判决一致，不仅存在着实践中的困难，而且其作为外在工具性价值难以为双边冲突规范体系提供充分的正当性基础。将冲突正义理解为适用空间上最好的法律，也难以避免进一步的质疑。因此宜回溯到法律关系本座说，在萨维尼的私法体系、历史法学以及康德道义论伦理观等编织而成的整体脉络中探究冲突正义的内涵。对人的平等对待和自由意志的尊重构成了萨氏涉外法律适用的价值基础。自由和平等价值依赖于以罗马法和基督教为支柱的国际法律共同体的预设。伴随欧洲民族国家法典化进程和基督教的式微，冲突正义也面临着挑战。全...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1MB | 19 页
3金币唐律中的“余条准此”考辨.pdf

唐律中“余条准此”的核心在于“准此”，这种表述提示了之前的法律规范具有较为普遍的适用效力,并非一事一例；立法者在修律的过程中通过增加注、疏的方式将“准此”充分应用于法典编纂；“准此”指向的内容具有通则性质，功能在于克服客观具体立法体例的固有弊端、使律内前后统一、避免法律适用中的冲突与矛盾，从而提高法典的条理化、体系化程度。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.03MB | 13 页
3金币认罪认罚何以从宽:误区与正解——反思效率优先的改革主张.pdf

完善认罪认罚从宽制度是当下司法改革的重要议题之一。有关这一制度如何在实践中落地，目前存在着将提高诉讼效率作为改革的主要目的，应在参考美国辩诉交易制度的基础上，构建认罪认罚后从快处理的刑事程序等认识误区。这些认识误区源于论者对我国刑事司法实践所面临的问题的本质，和对美国辩诉交易制度的产生背景及制约因素的误读。认罪认罚从宽制度改革应致力于解决被追诉人认罪认罚却得不到适当、有效从宽处理的实践难题，因此，这一改革应主要从实体法层面着手，明确认罪认罚后从宽处理的具体规则；在程序法方面则应完善认罪认罚从宽案...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.37MB | 16 页
3金币机能的思考方法下的罪数论.pdf

奉行“本来的思考方法”的传统罪数论，把罪数视为犯罪本来的数量属性。这种朴素的思考方法造成罪数论庞杂的问题域、双主线的矛盾体系和不合理的结论。移植竞合论也不能摆脱上述困境，因为二者在思考方法上是相似的。在罪数论中应提倡“机能的思考方法”，以罪数论在刑法学体系中的机能为导向，限制其问题域，重新确立界分一罪和数罪的罪数标准。罪数论承担的是并罚前的过滤机能：在进入数罪并罚之前，把诸罪名之间存在重复不法评价的情形过滤出来，避免对其进行并罚。据此，只有触犯不同罪名的情形才需要判断罪数；罪数判断并非对犯罪个数...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1004.69KB | 17 页
3金币修复生态环境责任的实证解析.pdf

修复生态环境责任在实践中面临两大难题：一是生态环境损害难以认定；二是修复的裁判要求难以达到妥当程度。对此，需结合法律规范和司法判决，对“生态环境损害”和“修复”进行解析。对生态环境损害的认识应在两方面展开：一是损害是生态环境的物理、化学、生物特性的不利改变以及提供生态系统服务能力的破坏、损伤；二是损害应可评估。基于修复范围、标准、方式、方案的限定和筛选，裁判中的修复要求应作出尽可能精确的妥当表达。“修复生态环境”与民法中的“恢复原状”存在很大差异，在救济对象、标准、方式等方面两者无法相提并论。民...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1019.25KB | 18 页
3金币 “谁主张谁举证”规则的历史变迁与现代运用.pdf

在我国对规范说的理论继受和实践继受的过程中，具有实在法依据的“谁主张谁举证”规则遭受了严厉批评。通过统合古典罗马法的两项证明责任规则，优士丁尼时期的法学家抽象出“谁主张谁举证”规则，该规则基于“诉-抗辩”结构分配证明责任。注释法学家将“谁主张谁举证”规则曲解为消极事实理论，但他们完善该理论的方式表现出回归罗马法传统的倾向。“谁主张谁举证”规则在欧陆法典中获得普遍采纳，但“诉-抗辩”结构在主观权利体系下遭到瓦解。规范说是罗马法传统中的“谁主张谁举证”规则的现代运用，因为它的“基础规范-相对规范”结...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.01MB | 18 页
3金币劳动力市场灵活性与劳动合同法的修改.pdf

劳动力市场的灵活性主要涉及解雇保护、合同变更、工作时间、工资等规则。从我国劳动合同法等法律文本以及国别横向对比看，我国劳动力市场的灵活性不够，尤其是解雇保护较为严格。但我国劳动力市场十分复杂，部分劳动合同规则较为灵活，现实中的农民工劳动力市场极为灵活，而且我国的失业保险等社会保障机制仍不完善，劳动行政执法水平和工会作用依然薄弱，因此，我国劳动力市场也存在安全性不足的问题。为此，一方面应修改劳动合同法，适度提高劳动力市场的灵活性，另一方面又不宜过度提高灵活性，应平衡好灵活性和安全性的关系。修改劳动...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 924.59KB | 18 页
3金币民法与商法二元格局的演变与形成.pdf

民法相对于商法的备位性问题应当重返两者在私法体系中的相对关系加以理解。近代早期之前，商法经历了体系性缺位、商人法形成和国家化三个阶段，而同时期的民法则稳定地以地方习惯法、罗马法与教会法为主要渊源。其中，罗马法阶段的私法状态奠定了后世民法与商法二元格局的历史基础。中世纪以来，商人法以其超越国家法的特质完全隔绝于民法之外，而在近代早期，民法的迟滞则使其与商法的二元格局更为固化。现代意义上民法与商法的二元格局始于19世纪。近代以来民法的进步使得商法的外在独立性有所削弱，就此欧洲私法领域形成了民商关系的...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1018.28KB | 20 页
3金币表见代理中的被代理人可归责性.pdf

关于表见代理，民法总则延续了合同法的规定形式，就表见代理构成中是否要求被代理人的可归责性仍然不清晰。采取积极信赖保护方式的善意取得和表见代理具有结构相似性，可透过善意取得规范抽取出权利外观责任的一般性评价，因此，与善意取得的构成相一致，表见代理的构成中也应包括被代理人的可归责性，且应采取风险归责原则予以解释和具体构建。该原则具有动态综合权衡的特征，为实现确定性可予以具体化。此时应区分不同案例类型，比较权衡行为人的信息成本、被代理人的防免成本、被代理人是否获益、双方的救济成本和商事交易的特性等因素...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 939.92KB | 17 页
3金币被误解和被高估的动态体系论.pdf

动态体系论正在为国内越来越多的学者所接受，并越来越频繁地出现在民法学各个领域的解释论和立法论当中。然而，学界却在一定程度上误读了动态体系论，并由此对其抱有过高的期待。作为评价法学的一个版本，动态体系论既要对抗概念法学的僵硬，也要对抗自由法学的恣意和非合理性。国内学界往往忽略了后者的意义，片面强调结果的弹性化，导致其所主张的立法论和解释论并不能克服自由法学带来的恣意和不确定性。另一方面，即便澄清了误读，动态体系论也存在自身的局限性。动态体系论的体系性，由要素体系和基础评价这两大支柱构成，但是内在体...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 983.55KB | 17 页
3金币法治国的宪法内涵——迈向功能分化社会的宪法观.pdf

自清末立宪开始，中国就始终追求“国家整合”，试图将个体自由、社会秩序与国家富强整合到一起，在内忧外患之际取向“国家主义”。新中国成立之初延续了这一思路，试图通过社会改造实现个体、社会与国家的同质化。改革开放打破了铁板一块的社会同质性，促进了个体利益的分出，使经济系统逐渐独立于政治系统。法治国建设，则在于实现法律系统的分出，并通过以宪法为基础的法律系统的逐渐封闭化，进一步促进整个社会系统的功能分化。对宪法的认识，需从社会系统功能分化的角度加以反思，并由此推导出法治国原则所具有的形式和实质的双重属性...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 981.15KB | 21 页
3金币公法上警察概念的变迁.pdf

“警察”一词是公法上重要的基础性概念。在德国和日本，“警察”在公法上可以指代某种国家活动，但概念的外延在历史上发生了转变。当代德日的警察法理论分别确立了实质的警察概念与形式的警察概念、关于警察的“实定法上的概念”与“学问上的概念”的二元构造。警察概念在这两个国家的变迁史可谓殊途而同归。近代中国的公法学说受日本学说的影响，将警察视作某种统合性的国家活动；新中国的警察概念则展现出了泛政治化、身份化的状况，从而仅用来指代实定法上的“人民警察”，警察概念的统合性功能就此缺失。由于统合性的警察概念有助于确...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 992.45KB | 17 页
3金币《大清新刑律》编纂过程中的立法权之争.pdf

以《大清新刑律》的编纂为视角，晚清新政中的立法权之争可分为两个阶段，第一阶段是修订法律大臣与法部、大理院关于法律起草权之争，第二阶段是宪政编查馆与资政院关于法律考核权与议决权之争。立法权之争的背后受到法政机构权力之争和礼法之争双重因素的影响。在权力之争中行政权虽然势大并试图控制立法权，但双方在一定程度上仍能够自我克制。论争明确了法政新机构的职能与权限关系，基本维持了晚清预备立宪的秩序，具有积极意义。法政机构的论争可以出现妥协结果的原因，在于更高权威的存在与法政新机构中关键人员的一身多职。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 985.37KB | 19 页