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3金币中华法系中“礼”“律”关系之辨正——质疑中国法律史研究中的某些“定论”.pdf

“中华法系”是在近代比较法研究中出现的概念，这个法系的核心价值观与根本制度是礼。但长期以来，学界在研究中将律作为中华法系的主干，而将礼束之高阁。有关礼的论述笼统而缺乏细致与具体，对礼在中华法系中的地位和作用认识严重不足。正是这种几乎将礼摒弃在法研究领域之外的做法，使我们对中华法系产生了一系列误解。比如将“重刑轻民”、“以刑为主”归纳为中华法系的特点等等。在中华法系的制度构成中，律只是各种法律中的“一端”，其地位与作用都远远不能与礼相提并论。但律在中华法系中确实又有其特殊性，这就是在礼的指导下，“...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.07MB | 19 页
3金币刑事既判力理论及其中国化.pdf

欧陆的刑事既判力理论源于罗马法，指刑事既决事由所创设的稳定诉讼状态，包括既决事项的实质确定力和程序结果的自缚力。刑事既判力旨在解决刑事判决生效后既决事由的效力范围及程序安定性等问题。程序安定、诉讼经济及权利保障是其理论基础。在效力类型上，终局判决的既判力可分为肯定效力与否定效力、相对效力与绝对效力以及主观效力与客观效力。免诉裁决虽不构成严格意义上的刑事终局判决，但亦经过较严格的证明程序，具有“类”既判力。刑事既判力阻却制度奉行“禁止不利于被告的变更”原则，严格限制非常上诉与再审程序的启动。中国刑...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.02MB | 21 页
3金币深化改革背景下对司法行政化的遏制.pdf

司法行政化，即以行政的目的、构造、方法、机理及效果取代司法自身的内容，形成以行政方式操作的司法。法院司法运作的全过程均带有行政化色彩，表现为司法目的和价值的行政化、案件审判活动的行政化、上下级法院关系的行政化、司法人事制度和法院结构的行政化以及审判管理的行政化等。在给定的约束条件下，司法行政化可以弥补一线司法能力之不足，可以抗制外部干预。但其过度发展会妨碍依法治国，损害办案质量与效率，危及司法权威和公信力，阻碍法院工作的可持续发展。司法行政化的根源在于基本权力结构及其运行机制；司法功能设定的非司...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1017.24KB | 18 页
3金币非法发行链上的侵权所得赔偿.pdf

在合法利用他人作品的情形，著作权人只能要求发行链第一个环节的发行人支付报酬，而在非法利用他人作品的情形，著作权人却可以同时要求发行链所有环节的侵权人赔偿各自的侵权所得。判断赔偿是否超额不应当以权利人在合法发行链上能够收取的报酬为准，而应当以被侵权人所遭受的损害为准，只有超出损害的赔偿，才构成超额赔偿。被侵权人以与侵权人同样的方式利用作品所能够获得的利润就是以特殊方法计算出来的损害。允许权利人获得非法发行链各环节的全部侵权所得并不构成超额赔偿。在计算上游侵权人应当赔偿的侵权所得时，不应当扣除下游侵...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1MB | 18 页
3金币我国侵权责任法的侵权构成模式——以“民事权益”的定位与功能分析为中心.pdf

依国内学术界多数观点，由于侵权责任法没有对权益进行区分保护，所以我国侵权责任法的侵权构成模式属于法国法模式。但是否将民事权益作为侵权责任构成要件的判断要素，才是法国法模式与德国法模式的本质区别。我国侵权责任法契合未来民法典的整体布局，明文以民事权益作为侵权责任成立的判断要素，在立法模式上属于德国法模式。但在适用层面，德国法模式未必是一个很好的选择。侵权责任法（尤其是第2条）的独特规定及特色不同于德国法，并缺少与德国民法典第823条第2款和第826条类似的法规范支撑。可依“欧洲侵权法原则”提出的“...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1MB | 16 页
3金币无权处分合同的效力、不安抗辩、解除及债务承担.pdf

判决转让他人股权合同不因欠缺处分权而无效，判决要旨将之升华为普适性的结论，司法解释予以固定，至少存在六个方面的缺点。约定解除与法定解除并存时，虽然行使约定解除权的条件尚未成就，但在法定解除的条件具备时不妨行使法定解除权。在股权出让人已将股权移转给受让人的情况下，受让人拒绝付清余款，其根本原因在于双方共同开发房地产项目的目的不能实现，这不符合不安抗辩权的成立要件。在《承诺函》明确表示出具者向债权人承担偿还责任，却未言明免除债务人的债务的场合，不宜认定为成立了免责的债务承担。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1009.14KB | 15 页
3金币中国土地执法摇摆现象及其解释.pdf

中国土地执法实践呈现“摇摆现象”，即有时执法有效，有时执法失灵。执法摇摆现象的发生，并非完全因为法律不完备或者土地执法部门能力有限，还在于中国集中体制下的“嵌入式执法”。在中国国家体系中，土地执法部门被嵌入在集中体制及其建构的中心工作中。在中心工作完成过程中，土地执法部门真正完成的并非其职能目标，而是集中体制目标。不同中心工作的建构，导致土地执法效果可能有效也可能失灵，呈现出摇摆不定的执法效果。集中体制本身的分化，即中央和各级地方政府目标重点的不同，也使得土地执法效果更不可预期。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.19MB | 12 页
3金币最高人民法院关于无效行政行为的探索.pdf

最高人民法院从司法审查引发出对无效行政行为制度的探索，虽没有使用“自始没有任何法律效力”和“无效”等概念，却在民事诉讼领域形成了有关基础行为的构成要件，在对行政行为的司法审查中形成了重大明显瑕疵的类型化和明显性判断标准，并形成了排除具有重大明显瑕疵行政行为公定力、相对人拘束力和司法强制执行力的无效行政行为制度雏形，为我国今后立法积累了丰富的素材。从最高人民法院的探索轨迹及其重大明显瑕疵的类型化，可以发现无效行政行为规则的鲜明中国特色，司法的制度生成意义和生成机制。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.01MB | 17 页
3金币严格依法办事：经由形式正义的实质法治观.pdf

依法办事理念作为法治公信力建设的关键所在，应当受到认真对待，在解释学的阐述下，其将展现出全新的、非简单化的意蕴。在严格依法办事的主体上，应在执法者、司法者之外增加公民与其他社会主体，并坚持一种“交互主体性”的法律实施观。在严格依法办事的过程中，应把握好严格规则主义与法律解释、法律效果与社会效果、形式正义与实质正义的关系，并创新法律实施机制。在严格依法办事的对象上，应处理好“恶法”实施问题及法律体系与体系外规范的关系，并开展依法治法、法典化运动，重点解决有法难依问题。严格依法办事的良性运作需要我们...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1003.08KB | 14 页
3金币法学研究方法的理论与实践.pdf

改革开放以来，中国的法治进程整体上纵深发展。法治建设从以立法为中心转向以法律实施为中心，法治理念从强调依法转向侧重权利的保护，法治动力从精英阶层的推动转向全社会人心思法，法律理论从重视对域外的引介转向强调自主的创新。凡此种种，从学术研究角度看，均指向法学方法的繁荣。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.19MB | 27 页
1金币《法学研究》第三十五卷（2013年）总目录.pdf

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内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 733.22KB | 1 页
3金币船舶优先权与海事赔偿责任限制的价值冲突与协调.pdf

在海商法体系中，船舶优先权与海事赔偿责任限制是具有鲜明特色的两项制度。学界有人认为两项制度是并行不悖的关系，亦有人认为在适用法律时若发生冲突，前者应该让位于后者。从理论上讲，两种制度的性质不同、功能各异，不能混为一谈。基于物权法定原则，海事赔偿责任限制不具有消灭船舶优先权的功能。基于部门法的职能分工，没有理由以程序性规则抵消实体法的制度设计。从实践角度看，由于潜在于法律中的协调机制的作用，两种制度的价值冲突完全可以自行得到消解，所谓承认优先权人的优先地位会损害其他海事请求人的受偿机会这一问题，在...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1008.4KB | 15 页
1金币政治变革与国家能力——对中国近代宪治探寻的再思考.pdf

从现代化的角度看，宪治探寻在近代中国不是自发启动的，而是在原有的政治体系难以容纳、应付外部因素的强烈挑战时不得不作出的一种反应。在此过程中，政治变革与国家能力呈现出鱼和熊掌难以兼得之势。一方面，中国近代宪治探寻所启动的政治变革始终无法在国家有效政治统合能力的帮持下顺利进行。另一方面，政治变革所具有的合法性因素并未给国家能力提供有效帮助，反而对其进一步消解。这种近乎“负和博弈”的现象可以从中国传统社会形态和中国现代化特殊路径得到部分解释。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 982.03KB | 10 页
3金币资政院弹劾军机案的宪法学解读.pdf

资政院弹劾军机案是清末筹备立宪过程中的重大事件，本文试图以宪法学的视角对其进行新的解读。弹劾军机案是与立宪派请愿速开国会运动紧密相连的，由于国会不能速开，资政院自我定位为准国会，与军机大臣展开立法权之争与代议机关地位之争。在清廷模仿德日建立二元君主立宪制的前提下，弹劾军机案本身（包括弹劾主体与对象）在法律上是站不住脚的。但立宪派议员以宪法革命的姿态、用启蒙思想家的民权与代议思想作武器、以虚君共和的英国为典范，与军机处及其背后的皇权展开了多轮角力。弹劾军机案的遗产也并非全然是正面的，议员们对于现行...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.07MB | 18 页
3金币检警一体化模式再解读.pdf

我国现行的警察主导侦查模式具有重大缺陷，尤其在控辩式庭审改革的背景下愈益暴露出弊端：不仅难以满足检察机关有效指控、惩罚犯罪的需要，也无法适应侦查监督、保障人权的要求。实践中自发的检察引导侦查的改革是对现行接力型检警关系的突破，其本质是检警一体化，构成了当下诉讼程序改革与司法体制改革的一项重要创新。检警一体化模式的实质是检察机关参与侦查权的行使，而非检警机关在组织上的一体化，亦非二者角色的混同。我国建构检警一体化模式，不仅存在理论基础，而且具有法律依据。采纳这一模式有助于提升侦查质量、强化检察机关...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.09MB | 18 页
3金币宪法价值视域中的涉户犯罪——基于法教义学的体系化重构.pdf

宪法上的住宅自由所保障的并非被称为“住宅”的物理性建筑结构，而是人格的精神和身体存在于其中、私密且安宁的物理空间，使其免于公权力或他人的干扰，以利于公民私生活在其中能够无阻碍地自由展开。刑法规范和刑事判决理应承载并实践宪法的精神与价值，但主流刑法理论显然忽略了住宅在国法秩序中的独立价值。为全面评价“涉户犯罪”，首先应根据“住宅作为个人私生活得以自由展开之物理空间的和平与安宁价值是否受到显著损害”这一基准，将涉户犯罪区分为“单纯形式性的涉户犯罪”和“实质性的涉户犯罪”；进而根据相应基准，构建出“实...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.06MB | 16 页
3金币累积投票制的引入与实践——以上市公司为例的经验性观察.pdf

在学界和社会各界的呼吁下，2005年公司法修订时引入了任意性累积投票制。累积投票制作为公司董事、监事的选举制度，目的是为了保护少数股东的权利。虽然立法上采取了任意性累积投票制，但实践中绝大多数样本上市公司实施了累积投票制，这与监管机构和证券交易所对累积投票制倾向于采取强制主义的态度是分不开的。实证数据显示，一方面在目前的股权结构下累积投票制的实施有很强的现实意义，另一方面累积投票制在上市公司中未能得以有效实施。存在诸多有待解决的影响累积投票制有效实施的问题，包括等额选举、股东大会会议出席率低以及...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1.24MB | 12 页
3金币网络反腐中的隐私权保护.pdf

随着互联网技术的深入发展，网络反腐现象勃然兴起。网络反腐提供了便捷的民意表达渠道，有效地加强了群众对政府公共管理行为和国家机关工作人员个人行为的监督，但同时也增大了对个人权益特别是隐私权的侵害几率。如何规范网络反腐，控制网络举报的副作用，实现公共利益与私人利益的平衡，是我国法治建设当前面临的重要课题。在网络反腐中，实现各方利益平衡的关键，在于依法明确各项权利行使的边界。公共利益是隐私权行使的边界。对涉及重大公共利益的隐私权，法律应予适当克减，并根据不同主体的特殊性，确定不同的保护力度，从而真正实...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 1007.73KB | 15 页
3金币死缓限制减刑及其适用——以最高人民法院发布的两个指导案例为切入点.pdf

死缓限制减刑是我国刑法中新增的死刑执行方式，最高人民法院发布的两个指导案例，对其适用的案件类型、适用步骤和条件进行了提示。但由于刑法规定本身存在争议，学界对死缓限制减刑的性质以及适用条件的研究不够，导致指导案例在相关事实的评价上缺乏均衡，所得出的结论也有违反禁止溯及既往原则之嫌。死缓限制减刑的适用，必须在罪刑法定原则的约束下，结合其法律性质和立法意图，依据相关死刑政策以及量刑方法进行。...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 987.58KB | 16 页
3金币从引证看中国刑事诉讼法学研究.pdf

学术论文的引证情况能够体现学界的学术交流与争鸣状况。通过对《法学研究》1985—2009年间所有刑事诉讼法学论文引证状况的统计分析发现，其引证数量不断增加，但与社会学、经济学等学科相比依然较低；主要引证法学尤其是刑事诉讼法学文献;对域外文献的引用虽然总量不低，但语种为外语的较少；佐证式引证较多且逐步增加，讨论式引证较少且逐渐减少，运用式引证较少，反对式引证比例较低并不断下降。这些现象表明：我国刑事诉讼法学界的沟通与交流广度有限、实质性与深度不够。未来刑事诉讼法学研究应强化沟通与交流的深度与广度，...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-26 发布 | 2.37MB | 22 页