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3金币法律行为内容评判的个案审查比对方法——兼谈民法典格式条款效力规范的解释.pdf

法律行为的规范属性提出了把控意思自治的制度需求，即从内容切入，比照两个规范（法律行为与公序）所涉利益之冲突并确定法律行为的效力。由此，法律行为内容评判应遵循个案审查比对的方法：法官识别出“公序”规则及其保护的利益，并以之与个案中违反公序的法律行为之具体内容进行比对。该方法的展开涉及评判的依据、实质标准和制裁三个方面。其中，公序为依据；公序所特别保护之利益是否被损害为实质标准；公序保护之利益可区分为公共利益与个体利益，制裁方式也可相应区分为法律行为绝对无效与相对无效（可撤销）。上述法律行为内容评判...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1002.02KB | 20 页
3金币数字时代的身份构建及其法律保障：以个人信息保护为中心的思考.pdf

个人信息保护的对象并不是个人信息本身，而是个人在各种社会关系中身份建构的自主性和完整性。通过历史梳理可以发现，人格权的发展过程，其实也是个人身份权益不断得到法律彰显的过程。而个人信息保护的规范特质，其实在于将对“作为结果的个人身份保护”转向了“作为生成过程的个人身份保护”。个人身份权益尤其是动态身份权益（也即个人的社会镜像）的保护，并不能为姓名、肖像、名誉、隐私等具体人格权保护所涵盖。在身份建构的视域下，个人信息的一系列制度安排有重新梳理和解释的必要。人类进入到数字时代后，面对个体自我的数字化呈...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.12MB | 21 页
3金币宋代故事：一种遵循先例制度的考察.pdf

在宋代，故事被称为“例”或“常例”，是除了《宋刑统》、编敕、断例等所谓制定法之外，另一种非常重要的法律渊源。宋代故事通常由史官编撰，记录的是某些过去的事实或某些过去的制度安排，这一特点使故事不论在形式上还是在内容上，都有别于现代意义的制定法和习惯法。宋代故事依时间维度可以分为前代故事、祖宗故事和先朝故事，每遇大事检讨故事几乎成为宋代君臣的一种自觉。不循故事的情形也是有的，对故事的变更往往又会形成新的故事。宋代故事的效力来源，并不在于人们摹仿、遵行故事的实际行为，而在于人们已经把故事当作必须遵守的...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.05MB | 19 页
3金币量刑指导意见的司法实践与重构——以盗窃罪为切入点.pdf

学界对量刑指导意见已有诸多研究，但依托计量分析模型评估其运行效果的实证研究，尚属空白；现有的规范研究，也难以从规范制定技术上满足对量刑指导意见的改进需要。以盗窃罪量刑为切入点，实证地考察了量刑指导意见的司法实践，并有如下发现：在有期徒刑量刑中，趋轻情节的作用力不及趋重情节；量刑指导意见对罚金刑的指导不足。通过借鉴英美量刑指南的立法技术，可以改进我国的量刑指导体系：其一，要将量刑起点确定为具体的点；其二，在以数额为量刑中心的现状下，要缓和边际数额的决定性作用；其三，从量刑起点出发确定基准刑时，应当...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.89MB | 19 页
3金币公共性视角下的互联网平台反垄断规制.pdf

互联网平台经历了三重进化，已然成为集信息汇集、要素生产、资源配置、规则制定为一体的新型经济中枢，是相关主体共同创造价值的组织形态，发挥着以多产业融合为特征的生态功能。平台重塑经济生产的过程和组织样态，改变资源配置的方式，成为政治权力和市场权利之间的第三力量。平台经济呈现出与传统经济不同的竞争特点，对全球的反垄断监管提出了技术上、规则上、法理上的挑战，在本质上是平台对社会经济的渗透力日益深刻，平台的公共性突显。但由于缺乏有效监管，平台的公共性异化造成竞争扭曲进而导致垄断，具体体现为数据要素、平台要...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.03MB | 22 页
3金币知情与行为相分离情形下法人知情归责的认定.pdf

法人运行中常会出现知情与行为相分离的情况，如何对法人进行知情归责，特别是能否进行聚合知情归责，是实践和理论中的重要问题。依据知情规范和法人归责规范内含的完整性原则，聚合知情归责并不可取。知行分离下法人知情归责的处理，根本上仍然需要基于一定的理由来确定法人合理的责任范围。就此而言，机关说和平等对待理论都存在根本性缺陷。知情责任理论将知行分离下知情归责的基础置于法人对信息组织义务的违反上，则更为妥当。但该理论本质上遵循了客观归责的思路，与明确排除“应当知道”的知情规范间存在内在冲突，需结合相关知情规...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.01MB | 19 页
3金币违约获益交出责任的正当性与独立性.pdf

违约获益是违约方因其违约行为而从第三人处获得的具体而确定的利益，其实现不是通过守约方的给付或者其他的价值移转形式。违约获益交出责任在于让违约方将其不法所得的全部利益交出，而不在于弥补守约方的损失。违约获益交出责任有特定的构成要件，特别是关于主观故意和因果关系的要求，还需要注意其适用的例外情形。其正当性论证首先需要排除效率违约的适用，其次可以从理念和原则以及排除民事收缴的适用两个视角展开。违约获益交出无法通过损害赔偿或不当得利返还来实现，与其他类似制度之间也存在一系列重要区别。违约获益交出责任无法...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.1MB | 19 页
3金币民法典不当得利返还责任体系之展开.pdf

不当得利虽自民法通则即有规定，但到民法典才对其法律效果有进一步的规定。返还范围区别得利人为善意或恶意，似乎被认为理所当然。不当得利有给付与非给付得利两大类型，已蔚为共识，但如果返还效果规定无视启动返还因素的不同，无差别地适用于所有不当得利案型，“非统一说”并无实际意义。双务契约无效或被撤销，已为之给付没有法律依据，构成不当得利，但返还关系之内容，应优先适用民法典第157条，原物返还不能，应折价补偿，而不适用民法典第986条及第987条之规定。非基于双务契约的一方给付案型及侵害权益不当得利案型，为...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.08MB | 20 页
3金币自然人民事权利能力差等论的批判与反思.pdf

与平等论主张自然人的权利能力应具有先验性、平等性和不可放弃剥夺性不同，差等论则认为，自然人的权利能力仅具实证性、不平等性和可放弃剥夺性。这种主张不仅内含了将权利能力的予与夺作为管治工具的危险，而且误解了权利能力的概念，混淆了规范与事实、权利能力与权利，割裂了权利能力规范与其基础伦理的关系，不足为采。结婚能力等“具体权利能力”并非权利能力，而是由实施特定行为所需资格条件的设置反射出来的自由权权能。权利能力制度只负责分配主体资格，并无范围问题，也不解决权利的可有性和实享条件问题，后两个问题是权利分配...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.14MB | 18 页
3金币宪法中的禁止保护不足原则——兼与比例原则对比论证.pdf

针对基本权利国家保护义务的履行，应适用禁止保护不足原则审查立法者采取的保护方案是否达到了宪法要求。禁止保护不足原则与比例原则在结构上不具备对称性，仿照比例原则建构禁止保护不足原则并不可行。无论是否存在基本权利冲突，禁止保护不足原则均只对立法者提出最低保护要求，只要立法者的不作为对被保护人而言具有期待可能性，立法者就不违反禁止保护不足原则。判断期待可能性应综合考量多项因素，并在现代科学和技术认知的基础上，以当前社会个体的通常接受度和容忍度为标准。当涉及基本权利冲突时，在比例原则与禁止保护不足原则的...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.02MB | 18 页
3金币基本权利的国家保护：从客观价值到主观权利.pdf

客观价值论国家保护义务，是目前我国学界普遍遵循的基本权利国家保护义务理论范式。该理论范式存在客观价值基点可有可无、客观价值主观化的自相矛盾，以及自然权利、基本权利、民事权利国家保护混沌难分的逻辑困境。主观权利论国家保护义务，既可通过宪法概括性人权条款连接具体基本权利条款获得证成，也能化解客观价值论国家保护义务的困境，应是我国基本权利国家保护义务理论的发展方向。主观权利论国家保护义务的构成要素包括：国家、受害人、加害人的三角关系及其中私人关系的公共性，国家保护义务的规则属性，最低限度有效保护与合宪...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 988.22KB | 16 页
3金币法律解释与法律续造的区分标准.pdf

法学方法论通说区分法律解释与法律续造，并在很长一段时间内以“文义可能性”作为区分标准。随着意义理论的发展与法律解释研究的深入，越来越多的学者认识到这一标准的不足，并提出了一些新标准。然而，这些标准要么外延宽窄不当，适用时会遇到反例；要么缺乏一般性与明确性，无法真正有效地区分解释与续造。一个合理的区分标准应当中立于不同的解释立场，使得同法治相关的各种价值理想都有机会参与到解释活动的权衡程序中。由此，可以基于已有标准提出一个复合标准：一个探究法律文本意义的活动是解释，当且仅当它：（1）是探究法律文本...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1010.45KB | 18 页
3金币习近平法治思想对马克思主义法治原理的传承与发展.pdf

习近平法治思想是习近平新时代中国特色社会主义思想的重要组成部分，是新时代全面推进依法治国的根本遵循和行动指南。习近平用马克思主义的一般原理来思考和指引中国的法治，创造性地传承了法的物质性、政治性、人民性、社会性、实践性、继承性等马克思主义法治原理，立足马克思主义立场观点方法，明确宣示坚定不移走中国特色社会主义法治道路，深刻阐述了中国特色社会主义法治体系的科学内涵，把厉行法治作为执政治国重要理念，科学设计社会主义法治建设发展目标任务和阶段步骤，体现出鲜明的中国特色、实践特色、时代特色，创造性地丰富...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 1.05MB | 18 页
3金币新时代行政审判因应诉源治理之道.pdf

诉源治理观嵌入行政审判过程之中，既是坚持党对人民法院工作绝对领导的政治体现和人民法院纾解行政审判工作困境的现实需求，也是中国特色行政审判制度从单纯权力监督制约模式转向兼顾权力互动模式的真实写照。在以有效调控行政诉讼增量为目标的政策参与型诉源治理格局中，人民法院通过扮演参与者和分流者角色追求诉讼的源头治理。在以根除行政争议产生土壤为目标的法治规范型诉源治理格局中，人民法院通过扮演主导者和裁判者角色追求诉求的源头治理。人民法院行政审判活动依法因应诉源治理理想局面的形成，尚需从行政诉讼法上诉讼目的条款...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 942.16KB | 17 页
3金币域外管辖的体系构造：立法管辖与司法管辖之界分.pdf

域外管辖的理论构造和国内法域外适用的体系构建是我国当前面临的重大课题，其中关键之处是需对域外立法管辖和域外司法管辖作出恰当界分。无论对于域外立法管辖还是对于域外司法管辖，公法和私法的区分都构成了理论和实践展开的基础。各国立法管辖和司法管辖均不同程度地超越了属地原则。域外立法管辖的基本方法是单边主义方法和多边主义方法，而域外司法管辖的基本方法是一般管辖方法和特别管辖方法。公法的域外立法管辖零散而具体标准不一，实际上并无体系可言，是整个域外立法管辖中最为复杂的，国际法只是进行外部限制而不能直接提出贯...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 970.98KB | 21 页
3金币有组织犯罪案件分案审理问题研究.pdf

刑事案件的合并与分离，应考量案件关联性的性质与强度，保障司法公正、效率及当事人权利，且注意司法能力约束。有组织犯罪案件审理，具有人员众多、罪行多样、关联性紧密，以及须查明组织状态与框架等特点。将被告过多的案件分案审理，能促进庭审有序，防止过于拖延，保障质证辩论，降低审理难度，体现刑事政策。但分案审理的弊端也突出，易导致审理碎片化及同案犯质证受限，案件裁决趋于行政化，尤其是出现"无质证认证"及"不审而判"等程序不公。司法实践中存在分案随意、过度，对辩方程序权利保障不足等问题。完善分案制度，应坚持以...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 997.24KB | 19 页
3金币诈骗罪中的处分意识：必要性及判别.pdf

处分意识不要说无法妥当区分盗窃罪和诈骗罪，与肯定权利人的同意排除盗窃罪构成要件的主张不相协调。处分是值得保护的财产价值实现方式，财产权是一种自我决定权，财产权的行使须反映权利人的真实意思，故处分意识必要说能够全面反映盗窃罪与诈骗罪的不法类型差异和不法程度差异，权利人的处分意识是构成诈骗罪的前提。在诈骗罪中，权利人的错误认识仅限于动机错误，而不包括对所处分财产本体属性的认识错误。在处分意识的程度要求上，应坚持严格的处分意识说，权利人须明确认识到其处分行为将转移自己对特定数量财产的占有或支配，但不必...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 947.21KB | 19 页
3金币论刑法教义学与实证研究.pdf

定性研究与定量分析、规范学与事实学的不同，只是刑法教义学与刑法实证研究之间表面上的不同，其掩盖了两者内在相和的价值。法教义学的实定法合理性假定和法律实证研究的集体经验合理性假定，都是相对的，二者之间不存在根本对立，采用实证方法研究刑法教义学问题并非不可能。刑法教义学与实证研究统一于实践理性，相遇在刑法现象大样本中，交集于法的有效性。没有教义学的刑法实证研究，或者没有实证研究的刑法教义学，都无益于中国刑法研究的全面发展。最极端的恶是非法剥夺他人生命的犯罪，最极端的社会否定性评价是依法剥夺犯罪人生命...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 930.54KB | 16 页
3金币跨法域合同纠纷中强制性规范的类型及认定规则.pdf

在传统二分法关于管理性强制规范与效力性强制规范的区分之外，缔约过失理论以及对赌合同纠纷裁判采用的区隔论均隐含着对强制性规范的区分。联结传统二分法、区隔论与缔约过失理论，可以将合同流程分为缔约、效力与履行三个基本阶段，合同法与其他部门法的接触介面也可从合同效力的单一介面拓展至合同流程的全部介面。相应地，强制性规范可以分为缔约性强制规范、效力性强制规范与履行性强制规范，以实现合同法与其他部门法的价值融合与最大化。在跨法域合同纠纷的裁判中，应当以全介面理念为基础，在不减损其他部门法效果的前提下，尽量减...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 932.28KB | 16 页
3金币平台监管的新公用事业理论.pdf

政府对经济进行管制一直是与反垄断法并行的反垄断方式。数字经济时代的反垄断不应局限于适用反垄断法，作为一种反垄断方法和理念上的转变，还可以同时将大型数字企业作为一种新的公用事业进行管制。公用事业管制与反垄断法相结合，将加强反垄断执法。由于公用事业管制能够实现除促进市场竞争目标之外的其他社会管理目标，结合管制和反垄断法的数字平台监管政策，就从单纯的经济反垄断转向了更大范围的社会性规制，将更好地回应当前的社会需求。管制平台的新公用事业框架中应包含"自由竞争原则""非歧视原则""消费者保护原则"，同时需...

内容提供方：匿名用户 | 2022-12-27 发布 | 953.29KB | 17 页