行政法规范之违反与过失实行行为之认定——基于新过失论的阐释

讨论行政法规范之违反与过失实行行为之认定的关系，对于我国过失犯罪，特别是业务过失犯罪的认定，有重大意义。对此，应当从不同的过失犯构造理论出发，做体系性思考。立足于行为无价值的新过失论，将过失实行行为定义为违反结果回避义务，不仅能合理限制过失不法的范围，理论立场上也更为首尾一贯；而且通过注意义务的类型化，更能贯彻刑法的自由保障功能和法益保护功能。在新过失论的框架下，行政法规范上的义务和刑法上的注意义务在范围、性质上均有不同，但也存在相同之处：前者的危险防止义务是以定型的危险为前提而课予一般人的义务，后者则是以个案事态为前提而课予（处于行为人地位的）一般人的义务。违反不以避免构成要件结果为指向的行政法规范上的义务，并不构成对刑法上注意义务的违反。而违反以避免构成要件结果为指向的行政法规范上的义务，如果该义务对于个案中的结果回避是必要的或不足的，则构成对刑法上注意义务的违反；如果该义务对于个案中的结果回避是不必要的、可替代的，或者会起消极作用，则不违反刑法上的注意义务。...